Решения рисков, проблем при планировании и разработке ВЭД ▲

Юридическое планирование ВЭД, правовая разработка проекта ВЭД всегда основываются на конкретной коммерческой ситуации и ее ключевых особенностях. Можно сказать, что эти ситуации представляют собой каждый раз разные расстановки фигур на шахматной доске, поэтому решения всегда индивидуальные. Тем не менее, на конкретных примерах, не раскрывая конфиденциальных сведений, можно продемонстрировать общие подходы, методику, практику решения проблем, рисков, вопросов по ппланированию ВЭД и разработке проектов ВЭД.

▲ По импортному проекту поставки товаров на комиссию в РФ между аффилированными компаниями правоотношения комиссии (реализации товара) заменены на поставку (купли-продажу) товара с длительной отсрочкой платежа в целях избежания проблем у российского участника проекта с вычетом НДС, уплачиваемого на таможне при ввозе товаров в РФ. Оплата товара может осуществляться по мере его фактической реализации в любое время в течение срока предоставленной отсрочки платежа, но в контракте такие формулировки не указываются во избежание признания контракта договором комиссии в налоговых целях в РФ. Оплата также может осуществляться и после истечения отсрочки платежа, при этом каких-либо санкций по законодательству РФ не возникает, код валютной операции остается прежним (постоплата), хотя теоретически могут возникнуть осложнения с банком. В случае необходимости, срок отсрочки платежа может продлеваться дополнительными соглашениями к контракту, однако при этом будет необходимо переоформить паспорт сделки по контракту до первой валютной операции или до первого иного исполнения обязательств по контракту после заключения такого дополнительного соглашения, во избежание штрафа 40-55 тыс. руб. за нарушение правил оформления паспортов сделок.

▲ По проекту дистрибуции импортных товаров в РФ заключен "начальный" двуязычный эксклюзивный дистрибьюторский контракт с целью закрепить за российским дистрибьютором исключительные права на распространение этих товаров в РФ в качестве пробного этапа с целью выяснить перспективы данных товаров на российском рынке и в то же время не принимать на себя жестких обязательств по объемам продаж. С учетом образования Таможенного союза Беларуси, России и Казахстана, его сравнения с зоной свободной торговли, в которую входит страна иностранного производителя товаров, особенностей продвижения потребительских товаров в СНГ и некоторых других факторов иностранному производителю успешно аргументирована на английском языке необходимость расширения территории дистрибьютора на всю территорию Таможенного союза. Ряд других существенных вопросов дистрибуции по дополнительным скидкам на цены товаров, объемам продаж, рекламной поддержке производителя и совместных рекламных кампаний сторон, торговой политике по отношению к международным торговым сетям в РФ, изменению условий платежа и др. отложен на второй этап сотрудничества сторон.

▲ По экспортному проекту закупки в РФ товаров российской компанией-перепродавцом и их поставки за рубеж иностранному покупателю юридическая ответственность российского перепродавца в отношении качества поставляемых товаров максимально ограничена. Для этого во внутрироссийском договоре перепродавца с российским производителем и во внешнеторговом контракте перепродавца с иностранным покупателем предусматриваются взаимосвязанные условия о привлечении для проверки качества сторонней экспертной организации, акт проверки которой по месту нахождения производителя признается всеми сторонами. Параллельно, в соответствии с Венской конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. в контракте ВЭД специально оговаривается, что российский перепродавец (поставщик) не отвечает за соответствие товара конкретной цели и что поставщик не устанавливает какого-либо срока гарантии, в течение которого товары будут оставаться пригодными для обычных целей или для конкретной цели либо будут сохранять обусловленные качества или свойства. При этом, поскольку контракт ВЭД является двуязычным контрактом рус/англ., для английских формулировок по данным условиям используется английский текст упомянутой Венской конвенции 1980 г., для обеспечения надлежащей юридической эквивалентности русского и английского текстов контракта. Дополнительно, в контракте ВЭД устанавливаются условия о переходе риска повреждения товаров и изменения качественных характеристик товаров на иностранного покупателя в момент оформления акта проверки сторонней экспертной организации, после которого претензии покупателя по качеству не допускаются; общая ответственность российского экспортера-перепродавца ограничивается стоимостью товаров, случаи форс-мажора по контракту ВЭД распространяются также и на предприятие российского производителя товаров.

▲ Проект продажи разработок и технологии российской организацией иностранному приобретателю и оказанию этому приобретателю сопутствующих услуг юридически разбит на несколько взаимосвязанных отдельных договоров ВЭД в целях упрощения обязанностей и снижения рисков российской стороны (разработчика технологии) перед иностранным приобретателем и ее обязанностей по валютному и налоговому законодательству РФ, а также законодательству РФ об экспортном контроле. Договоры ВЭД заключаются на основе одного общего договора о сотрудничестве, не содержащего условий о конкретных расчетах. При этом в договоре о сотрудничестве дается понятное для контролирующих органов РФ описание проекта и устанавливаются условия о выполнении требований экспортного контроля в РФ, условия о неудержании налогов с выплат в пользу российского разработчика в стране иностранного приобретателя, а также обосновывается необходимость полной предоплаты (на поэтапной основе) от иностранного приобретателя в силу обязанности российского разработчика обеспечивать своевременное получение валютной выручки согласно статье 19 закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле". Отдельные договоры ВЭД заключаются на конкретные предпроектные и проектные работы, консультационные услуги и предоставление лицензии на ноу-хау с учетом норм статьи 148 Налогового кодекса РФ и разъяснений Минфина РФ в целях обоснования необложения этих работ, услуг и передачи лицензии по ноу-хау налогом на добавленную стоимость в РФ. Помимо прочего, такой подход также учитывает общую позицию Минфина и ФНС считать облагаемыми НДС услуги и работы по смешанным договорам, если хотя бы один вид из выполняемых по ним услуг или работ облагается НДС и отдельно не выделен в цене договора.

▲ По деятельности сервисного обслуживания иностранного оборудования в РФ российской организацией поставка запчастей к этому оборудованию иностранным производителем выделена в отдельный контракт купли-продажи в целях упрощения таможенного оформления ввоза запчастей в РФ. При этом иностранный производитель оплачивает сервисные услуги российской организации по внешнеторговому договору об оказании соответствующих услуг, в цену которого включаются затраты российской организации на закупку необходимых запчастей, уже растаможенных в РФ. Сервисные услуги облагаются НДС в РФ, однако этот НДС принимается российской организацией к вычету, что не влечет особых дополнительных расходов и снижает риски претензий со стороны налоговой инспекции. Риск нарушения обязанности российской организации своевременно получать валютную выручку снят условиями об оформлении актов об оказанных сервисных услугах после получения оплаты от иностранного производителя.

▲ По проекту посредничества в организации прямой поставки импортного оборудования от иностранного производителя покупателю в РФ с целью усиления возможности судебной (арбитражной) защиты интересов российского посредника проработан посреднический контракт на английском языке с установлением в нем альтернативных арбитражных оговорок и разнообразных форм дружественного урегулирования споров в соответствии с последними разработками Международной торговой палаты в этой сфере, с применением к контракту международного права в виде в первую очередь Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА в их редакции 2004 г. (последней из опубликованных на русском языке в полном объеме, хотя на английском языке уже вышла редакция 2010 г.), по сути представляющих собой международный коммерческий кодекс объемом в несколько сотен страниц (что создает ясность в правовом регулировании отношений сторон и снижает риски "игры на чужом поле" - по национальному законодательству иностранного производителя). Заключение контракта запланировано от имени именно российской компании посредника, принимая во внимание возможные особенности доказывания в государственном суде страны производителя или международном арбитраже фактических отношений сторон. При этом в контракте предусмотрены специальные положения о неудержании производителем налогов с комиссионных, причитающихся российскому посреднику. С учетом задачи последующей выплаты комиссионных иностранной компании посредника и фактического запрета переуступки контракта в силу статьи 19 закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле", устанавливающей обязанность российского посредника получить валютную выручку за посреднические услуги под угрозой штрафа 75%-100% от суммы неполученной валютной выручки (комиссионных), использовано право российской компании посредника не открывать паспорт сделки до первой валютной операции или до первого исполнения обязательств по контракту и запланирована возможность, в случае нормальной реализации проекта, расторжения данного контракта и одновременного заключения другого контракта от имени иностранной компании посредника.